Blog da NTA: Capítulo 61 Penalidades por informações estrangeiras: Parte dois: Os contribuintes e a administração tributária precisam de finalidade, o que requer legislação

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O devido processo exige que as questões sejam resolvidas de acordo com regras e princípios estabelecidos e que os contribuintes sejam tratados de forma justa. O regime de penalidades de devolução de informações internacionais (IIR) sob o Capítulo 61 do IRC, Subcapítulo A, Parte III, Subparte A não adere a este mandato fundamental. Agora é a hora de o Congresso consertar este sistema falido, fornecendo um caminho claro para a implementação destas penalidades. Esta solução, que proporcionaria a tão necessária clareza e finalidade, exigirá legislação.

A necessidade desta legislação foi levada ao auge pela recente decisão do Tribunal Fiscal dos EUA no caso Farhy v. Commissioner, que considera que o IRS não tem autoridade legal para avaliar e cobrar penalidades ao abrigo do IRC § 6038(b). Na primeira parte desta série, apresento uma discussão sobre esta decisão e uma recomendação que protegeria os direitos dos contribuintes e do governo.

Desde que assumi a função de Advogado Nacional do Contribuinte, recomendei que o IRS cessasse a avaliação sistêmica dessas penalidades e solicitei que o Congresso promulgasse legislação que fornecesse ao IRS a capacidade de utilizar procedimentos de deficiência para penalidades IIR.Entre outras coisas, os procedimentos de deficiência permitem a revisão judicial no Tribunal Tributário antes da avaliação e pagamento das penalidades reivindicadas.

Em comparação com outros tribunais, o Tribunal Fiscal é mais acessível para os contribuintes e é de longe o menos dispendioso e mais fácil de navegar para os contribuintes de baixos rendimentos. Alterar o IRC para implementar procedimentos de deficiência resolveria o problema apontado pelo Tribunal Tributário de Farhy. No entanto, permanece uma questão separada e importante relativa às sanções do Capítulo 61 do IIR que também necessita de uma solução legislativa.

Os contribuintes têm direito ao caráter definitivo e a um sistema fiscal justo e equitativo. A protecção destes direitos é um aspecto fundamental da administração fiscal de qualidade.

A falha em fornecer um prazo de prescrição claro para algumas penalidades do Capítulo 61 representa um defeito no IRC. Ao contrário da maioria das outras disposições de penalidades no código, não há prazo de prescrição explícito que afete algumas penalidades do Capítulo 61. Nada no código proíbe especificamente o IRS de impor penalidades desde a promulgação de algumas seções do código. Dito isto, o Tribunal observou em Farhy, “28 USC § 2461(a) prevê expressamente que '[s]empre que uma multa civil, pena ou confisco pecuniário for prescrito por violação de uma Lei do Congresso sem especificar o modo de recuperação ou execução, poderá ser recuperado em ato civil.'” 28 USC § 2462 estabelece que uma ação para execução de penalidades deve ser iniciada dentro de cinco anos.

O IRS segue atualmente uma política que aplica o período de prescrição previsto no IRC § 6501 – especificamente conforme articulado no IRC § 6501(c)(8) – a certas penalidades do Capítulo 61. Isto significa que o prazo de prescrição aplicável geralmente dura três anos após a data em que as informações precisas e completas são apresentadas. O IRS articula esta política no Manual da Receita Federal. Também foi adotado em pelo menos um caso no Tribunal Distrital Federal (ver Colliot v. Estados Unidos, 2021 WL 2709676). A política estabelecida do IRS está de acordo com a minha recomendação de codificar o período de limitações do IIR consistente com o IRC § 6501.

A análise que liga o período de prescrição do IRC § 6501 às penalidades do Capítulo 61 IIR está relacionada com o argumento do IRS de que as penalidades subjacentes são imediatamente avaliáveis ​​mediante notificação e exigência da mesma forma que o imposto. Esta última alegação, no entanto, foi rejeitada pelo Tribunal Fiscal de Farhy. A consequência lógica desta decisão é que as penalidades IIR não avaliáveis ​​também não estão sujeitas ao período de prescrição IRC § 6501.

No interesse de uma administração tributária de qualidade, recomendo fortemente que o Congresso altere os procedimentos das penalidades do Capítulo 61, Subcapítulo A, Parte III, Subparte A para solucionar dois problemas. Primeiro, como recomendei em meu blog anterior, o Congresso deveria sujeitar as penalidades do IIR a procedimentos de deficiência, o que resolveria a questão decidida em Farhy. Em segundo lugar, consistente com a política do IRS, o Congresso deve garantir que o IRC § 6501 cobre explicitamente o período de prescrição para avaliação das penalidades do Capítulo 61 do IIR.